Términos injustos

¿Cómo protegerse de las cláusulas abusivas como inversor en una plataforma de crowdfunding? Las cláusulas abusivas son cláusulas de un contrato que crean un desequilibrio significativo entre los derechos y obligaciones de las partes de un contrato.

Consumidores y profesionales

Inicialmente, tanto en la legislación francesa como en muchos estados, las cláusulas abusivas solo estaban reguladas por el código del consumidor, es decir, entre consumidores y profesionales. Sin embargo, los consumidores no son los únicos sujetos a relaciones de poder desiguales durante las negociaciones contractuales. Por eso, en 2008, el legislador francés intervino para ampliar el campo de las cláusulas abusivas. El artículo L442-1, I, 2 ° del código comercial prevé la posibilidad de comprometer la responsabilidad del autor de la cláusula que causaría perjuicio por el hecho de “ de someter o intentar someter a un socio comercial a obligaciones creando un desequilibrio significativo en los derechos y obligaciones de las partes </ em>”. Esta cláusula constituye una protección para los profesionales que pueden, por ejemplo, atacar una cláusula de rescisión unilateral o una cláusula de exención de responsabilidad, esta última puede ser una cláusula que impida al inversor reclamar la responsabilidad de la plataforma en caso de quiebra. Esta cláusula puede considerarse abusiva si crea un desequilibrio significativo.

Cláusulas abusivas y prácticas de mercado desleales entre empresas

Como Francia, Bélgica quería proteger a los profesionales. Ha decidido enmarcar cláusulas injustas en los contratos entre profesionales en un ley del 4 de abril de 2019 :” Ley que modifica el Código de Derecho Económico en materia de abuso de dependencia económica, cláusulas abusivas y prácticas de mercado desleales entre empresas ”. ¿Cómo protege la legislación belga a los profesionales de las cláusulas abusivas en los contratos que celebran? Los profesionales ahora podrán oponerse a cláusulas contractuales que claramente les perjudicarían. Este es el caso, por ejemplo, de una cláusula que exime totalmente de responsabilidad a una de las partes del contrato. El artículo 15 de esta ley establece que “ Cuando todas o algunas cláusulas del contrato estén redactadas, deberán estar redactadas de manera clara y comprensible “, esto permite reducir la facultad de interpretación del juez y Asegurar a las partes que la ejecución tendrá la dirección que inicialmente quisieron darle. Finalmente, la protección la proporciona una lista negra de cláusulas que están prohibidas en todas las situaciones, por ejemplo, cláusulas que obligan a una de las partes al contrato de manera irrevocable mientras que el cumplimiento de las obligaciones de la otra parte está sujeto a una condición cuyo cumplimiento depende de solo su voluntad. La segunda protección es la de la lista gris: estas son todas las cláusulas que se presumen injustas, salvo prueba en contrario, este es el caso de las cláusulas que autorizan a una parte a modificar unilateralmente, a su entera discreción, el precio, la características o condiciones del contrato. Esto implica que si te enfrentas a este tipo de cláusulas, la otra parte podrá demostrar que no son abusivas, por el contrario, esto no es posible con las cláusulas que aparecen en la lista negra. Sin embargo, esta ley tiene un límite sobre la prohibición de las cláusulas abusivas: el artículo 14 establece que “ Este título no se aplica a los servicios financieros “. Los servicios financieros se definen en el artículo 8 del Código de derecho económico como “cualquier servicio relacionado con la banca, el crédito, los seguros, las pensiones individuales, las inversiones y los pagos”. Al ser el crowdfunding una forma de inversión, se ve afectado por la exclusión, como consecuencia, las relaciones entre la plataforma de crowdfunding y los inversores no se rigen por la legislación sobre cláusulas abusivas entre profesionales, ahora surgela cuestión de cómo pueden los inversores protegerse contra las cláusulas que crean un desequilibrio significativo.

No obstante, cuando las empresas ofrezcan servicios financieros en plataformas de crowdfunding a usuarios que tengan la condición de consumidores, son de aplicación las disposiciones del Libro VI del Código de Derecho Económico sobre la protección de la competencia. El artículo I. 1. 2 ° del Código de Derecho Económico define al consumidor como “ toda persona natural que actúe con fines que no se encuadren en el marco de su actividad comercial, industrial, artesanal o liberal </ em>” . Solo las personas que no actúen en el marco de su actividad profesional podrían verse afectadas por las disposiciones del Libro IV, por lo que solo los préstamos entre pares podrían estar preocupados, una modalidad de financiación que permite a las personas financiar sus recursos personales. proyectos. Sin embargo, la ley belga actualmente prohíbe esta actividad, la actividad de recibir fondos está estrictamente regulada por la ley belga y solo puede ser ejercida por ciertas instituciones. Por lo tanto, uno puede imaginar que si se autoriza un día, los prestatarios individuales podrían estar protegidos por el CDE.

La inclusión de una cláusula abusiva en el contrato permite comprometer la responsabilidad de su autor

Pero surge la pregunta de qué es un “desequilibrio significativo”. Mediante una decisión de QPC del 13 de enero de 2011 , el consejo constitucional francés afirmó que “ el legislador se refirió a la noción legal de desequilibrio significativo entre los derechos y obligaciones de las partes que figura en el artículo L. 132-1 del Código del Consumidor ”. Por tanto, el concepto de desequilibrio significativo debe interpretarse de acuerdo con la interpretación que se le da en el Derecho del consumidor.

Por sentencia del 27 de mayo de 2021 , la cámara comercial de la El tribunal de casación francés consideró “ qu ‘la cláusula de limitación de responsabilidad que contradice el alcance de la obligación esencial contraída por el deudor se considera no escrita . “: ¿Cómo, como deudor, es posible definir cuál es la obligación esencial del contrato? Esta pregunta es fundamental porque es su respuesta de la que depende el resultado de la disputa.

La ventaja del artículo L442-1 del Código de Comercio francés es que, a diferencia del derecho del consumidor, la inclusión de una cláusula abusiva en el contrato permite comprometer la responsabilidad de su autor además de considerar la cláusula contenciosa no escrita; pero las condiciones para contraer esta responsabilidad siguen siendo las aplicables al derecho consuetudinario: ¿cuáles son estas condiciones?

La importancia de esta sanción también significa que el carácter abusivo de una cláusula no puede pronunciarse tan fácilmente como en el derecho del consumidor. La jurisprudencia realiza una valoración global del contrato para determinar si una cláusula es abusiva o no. Por tanto, es necesario estudiar la totalidad del contrato, la existencia o no de una contraparte para poder decir que la cláusula crea o no un desequilibrio significativo entre las dos partes.

La legalidad de los contratos entre plataformas de financiación colectiva

Este artículo es particularmente importante cuando se trata de plataformas de crowdfunding. De hecho, esta es una disposición obligatoria y pertenece a la categoría de leyes obligatorias, por lo que las partes no pueden evitarlo colocando los contratos bajo la égida de una ley extranjera. Así lo afirmó el Tribunal de Casación francés en una sentencia de 22 de octubre de 2008 : “ Mientras que para dejar de lado la cláusula de competencia y reconocer la competencia de los tribunales franceses, la sentencia sostiene que se trata de aplicar disposiciones imperativas de orden público económico que constituyan leyes policiales y sancionen prácticas discriminatorias asimiladas a las infracciones civiles cometidas.r el territorio nacional ; “.

L’UFC-Que-Choisir se preguntó sobre la legalidad de los contratos entre las plataformas de financiación colectiva y los inversores. En efecto, este tipo de contrato se caracteriza por un desigual equilibrio de poder: la plataforma impone sus condiciones generales al inversor sin que éste tenga realmente la posibilidad de oponerse a ellas; pero el seguimiento de estas disposiciones es fundamental para que el inversor no se vea perjudicado de forma significativa. – Como inversor, en cuanto parezca que determinadas cláusulas de su contrato provocan un desequilibrio importante, puede actuar, surge la cuestión de definir las medidas más adecuadas a su situación para volverle contra la plataforma – Tras examinar las condiciones generales del uso de varias plataformas francesas, detectó una multitud de cláusulas abusivas, siendo las más importantes las que eximen a la plataforma de cualquier responsabilidad por el correcto funcionamiento del sitio, la exactitud de la información publicada en su sitio y la seguridad de los datos financieros y personales. . Sin embargo, la nueva directiva europea sobre crowdfunding establece que las plataformas de crowdfunding empresas son responsables de la información que comunican a sus inversores, esto demuestra el abuso detrás de esta cláusula. La asociación dio aviso a las plataformas de crowdfunding interesadas y remitió el asunto a la Autoridad de Control y Resolución Prudencial (ACPR) para informarle de la situación y tomar las medidas necesarias para asegurar el cumplimiento de la normativa.

Las propuestas de la ACPR y las posicion-recomendación DOC-2018-02 de la AFM lo han hecho posible regular el crowdfunding y limitar los abusos por parte de las plataformas, en particular mediante el establecimiento de obligaciones que les incumben. En su posición-recomendación DOC-2018-02, la AMF establece en particular que “ La responsabilidad del CIP o del PSI-FP está comprometida por la información que publica, pero también por la información que transmite sin ser el autor él mismo (por ejemplo, un retweet en Twitter). Por tanto, es responsabilidad respectiva del CIP o PSI-FP asegurar que toda la información difundida cumple con la normativa . “. Esta posición de las autoridades implica que las plataformas de crowdfunding están obligadas a desempeñar un papel activo, que no llega a ser un deber de vigilancia, debe permitir luchar contra el abuso y el fraude de manera más generalizada. Por lo tanto, sería posible comprometer la responsabilidad de cualquier plataforma que no respete esta obligación mediante la transmisión de información falsa.

Por último, observamos que la protección de los usuarios de las plataformas de crowdfunding sigue siendo mínima en cuanto a cláusulas abusivas, y la legislación europea no ha regulado más que los Estados. Por tanto, es necesario, como usuario de estas plataformas, saber detectar una cláusula que pueda resultar abusiva desde la celebración del contrato.

Eternoscorp queda a su disposición para apoyarlo en la celebración de sus contratos y en particular el control de las cláusulas que podrían generar un desequilibrio significativo.